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税收季节刚刚在印度结束,9月30日结束了年度税收评估,很多公司都忙于提交申请

最近以低于1110亿美元向沃达丰出售和记电讯国际(和记电讯)Hutchison Essar Limited(HEL)的股份今年早些时候,国际控股有限公司(沃达丰)受到了印度所得税部门(IT部门)的关注

该案件引起了投资者的关注,因为它涉及两家外国公司之间的交易,可能的税务负担约为170亿美元

案件可能具有深远影响,因为如果处置实体在印度设有子公司或常设机构,成功的税收索赔可能会导致世界任何地方的任何合并和收购活动在印度部分征税IT部门已声称资本收益“收入 - 税法”(法案)第9(1)(i)条,因为它认为涉及(i)印度资产转让和(ii)HTIL出售股份给沃达丰的利润是在印度产生的因此,根据IT部门的说法,沃达丰有义务在印度支付预扣税

向HTIL支付购买价格在此基础上,IT部门向印度新沃达丰实体Vodafone Essar Limited(VEL)发出通知,要求VEL在向HTIL付款之前应扣缴税款IT部门似乎将VEL视为根据该法案第163条,HTIL的代理人目前正在孟买高等法院审理此事

在孟买高等法院对此事进行辩论时,对该法案进行了修正,即如果该股票的卖方是在印度没有缴纳税款,买方必须支付相同的费用并因不扣缴此类税款而征收追溯性利息罚款印度居民公司有义务就其全球利润缴纳所得税,而非 - 居民公司仅对印度所得收入征税所有印度公司和控制和管理完全位于印度的公司都被视为居民

印度居住在印度的人员一年超过183天被视为印度人居民适用于外国公司的税率约为40%但是,此税率主要适用于非居民在印度设有常设机构(“PE”)的情况如果非居民公司在印度没有PE,则税率取决于性质收入(股息,资本收益,特许权使用费等)和相关双重征税避税协议(DTAA)的规定跨国公司(MNCs)在税收优惠管辖区内建立特殊目的工具(SPV)的惯例如毛里求斯或开曼群岛持有下游印度公司的股份一般而言,跨国公司在印度境外设立的特殊目的公司的股份转让在印度不征税由于转让属于非居民的外国公司股份但是,IT部门最近发出的通知似乎改变了立场,并且似乎导致了管辖外的税收,VEL已经对该公司发布的展示原因通知提出质疑

IT部门征收资本利得税并向孟买高等法院提交了一份书面请求VEL认为,出售股份所产生的资本收益不符合其在印度应征税的任何条件作为股份转让开曼群岛公司CGP(Holdings)Limited在一家由沃达丰拥有的荷兰公司和一家在开曼群岛注册的公司HTIL之间进行,两家公司都在印度的管辖范围内

沃达丰的辩护是对它没有任何责任

从支付给HTIL的代价中扣除税收以收购CGP的股份该案件产生了若干法律问题:(i)非居民卖方(沃达丰国际)是否有责任在印度出售外国特殊目的公司的股份

(ii)非居民购买者(HTIL)在向非居民卖家付款时是否有责任扣除购买外国特殊目的公司股份的税项

(iii)印度公司是否可被视为非居民购买者的“代理人”,并对扣除税款负有责任

(iv)法律可以追溯性地征税吗

非居民应纳税所得额的范围:根据该法第5(2)条,非居民的应纳税所得额包括“已在印度收到或视为已收到”的收入以及“累积或产生或视为”的收入在印度累积或产生“但不包括在印度境外累积或产生或被视为累积或产生的收入根据该法案第9(1)条,如果收入被视为在印度产生或产生收入转移位于印度的资产或通过印度的商业联系转移根据该法第195条,每个人支付任何金额,在印度向非居民征税,必须从源头扣除所得税

在支付或信贷时扣除税款的责任适用于非居民和居民IT部门认为此转让是指印度公司股份的实益权益转移,因此,由此产生的任何收益会吸引人的印度的税收如果在毛里求斯,塞浦路斯和新加坡等某些国家设立的公司转让印度公司的股份,则根据相关的DTAA CGP(公司),印度不会对资本收益征收预扣税

出售给Vodafone的是开曼公司而且没有印度 - 开曼DTAA这是一个有趣的问题,毛里求斯SPV的出售是否会吸引类似的税务通知,或毛里求斯的中间SPV是否插入开曼SPV和印度子公司将作为一个成功的阻止实体谁是代理人:根据该法案第160(1)条,非居民的“代理人”是“代表性的评估者”,第161条讨论代表性评估的责任第163条代理人包括与非居民法律通过有业务联系的人回顾:在1975年Hindustan机床工具案中,最高法院认为立法机关可以追溯通过法律,但如果法律具有歧视性,这一权力可能会受到质疑

1997年Arooran Sugars Ltd案件重申了同样的原则,最高法院认为,如果法律不歧视,则可能是回顾性的这可能是税务机关首次试图对涉及转让印度资产的两家外国公司之间的交易征税如果确定了纳税义务,可能会导致约170亿美元的税务责任投资者将密切关注即将到来的孟买高等法院判决无论哪种方式,下一场战斗都可以在最高法院进行(Shantanu Surpure是Sand Hill Counsel的管理律师,一家在孟买和硅谷设有办事处的律师事务所他专注于风险投资和私募股权交易Shantanu拥有布朗大学/伦敦经济学院的学士学位,牛津大学的硕士学位和Col的法学博士学位umbia法学院并获准在印度,加利福尼亚,纽约和英格兰及威尔士执业

他可以通过ssurpure @ sandhillcounselcom与他联系.Sanntan由Sand Hill律师的Anand Kumar协助本栏目仅供公众讨论和提供信息用途不得解释为法律建议

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